В казну.ру Бухгалтерский учет в бюджетных учреждениях

Право на отпуск

Право на отпуск

Что представляют собой основные и дополнительные отпуска согласно ТК РФ? Как определить стаж работы, дающий право на ежегодный отпуск? Каковы особенности предоставления дополнительных отпусков? Какие разъяснения по вопросам предоставления отпусков дает Роструд?

Основной оплачиваемый отпуск

Трудовым законодательством предусмотрено предоставление работникам ежегодных отпусков с сохранением места работы (должности) и среднего заработка (ст. 114 ТК РФ). При этом ст. 115 ТК РФ установлена продолжительность основного оплачиваемого отпуска - 28 календарных дней. По соглашению между работником и работодателем ежегодный оплачиваемый отпуск может быть разделен на части (ст. 125 ТК РФ). При этом хотя бы одна из частей этого отпуска должна быть не менее 14
календарных дней.

Удлиненный основной отпуск (продолжительностью более 28 календарных дней) предоставляется работникам в соответствии с Трудовым кодексом и иными федеральными законами. В частности, ст. 267 ТК РФ удлиненный основной отпуск предоставлен работникам моложе 18 лет, а ст. 334 - педагогическим работникам образовательных учреждений.

В статье 122 ТК РФ прописан порядок предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков:

- оплачиваемый отпуск должен предоставляться работнику ежегодно;

- право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении шести месяцев его непрерывной работы у данного работодателя. При этом по соглашению сторон оплачиваемый отпуск работнику может быть предоставлен и до истечения шести месяцев;

- отпуск за второй и последующие годы работы может предоставляться в любое время рабочего года в соответствии с очередностью предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков, установленной у данного работодателя.

Напомним, что до истечения шести месяцев непрерывной работы оплачиваемый отпуск по заявлению работника должен быть предоставлен:

- женщинам - перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него;

- работникам в возрасте до 18 лет;

- работникам, усыновившим ребенка (детей) в возрасте до трех месяцев;

- в других случаях, предусмотренных федеральными законами.

В частности, в Письме Роструда от 18.03.2008 N 659-6-0, отвечая на вопрос о возможности предоставления ежегодного оплачиваемого отпуска до истечения шести месяцев непрерывной работы женщинам перед отпуском по беременности и родам, чиновники разъяснили: до истечения шести месяцев непрерывной работы оплачиваемый отпуск по заявлению работника должен быть предоставлен женщинам перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него. В данном случае дату ухода в ежегодный оплачиваемый отпуск работница определяет самостоятельно. Как правило, в таких случаях ежегодный отпуск перерастает в отпуск по беременности
и родам. Указанное право закреплено также в ст. 260 ТК РФ, в которой говорится, что перед отпуском по беременности и родам женщине по ее желанию предоставляется ежегодный оплачиваемый отпуск независимо от стажа работы у данного работодателя.

Таким образом, для предоставления ежегодного оплачиваемого отпуска в данном случае женщина должна подать заявление, приложив к нему соответствующий документ, подтверждающий беременность, а работодатель обязан такой отпуск предоставить.

Вправе ли работодатель отказать работнику в предоставлении отпуска с последующим увольнением до истечения шести месяцев его непрерывной работы у данного работодателя? В Письме от 30.04.2008 N 1025-6 специалисты Роструда ответили на данный вопрос следующее: по письменному заявлению работника неиспользованный отпуск может быть предоставлен ему с последующим увольнением (за исключением случаев увольнения за виновные действия). При этом днем увольнения считается последний день отпуска. Однако предоставление отпуска с последующим увольнением является правом работодателя. Таким образом, работодатель вправе отказать работнику в предоставлении отпуска с последующим увольнением. В этом случае при увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за неиспользованный отпуск.

В Письме Роструда от 01.03.2007 N 473-6-0 содержатся следующие разъяснения по вопросу предоставления работникам отпусков. Сотрудники организации должны ежегодно ходить в отпуск. Его непредоставление в течение двух лет подряд запрещено. В силу различных причин работники имеют неиспользованные ежегодные отпуска за предыдущие рабочие периоды. При этом за ними сохраняется право на использование всех полагающихся отпусков, которые должны предоставляться либо в рамках графика отпусков на очередной календарный год, либо по соглашению между работником и фирмой.

Положениями ст. 124 ТК РФ запрещается непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска в течение двух лет подряд, а также непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска работникам в
возрасте до 18 лет и работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда. В Письме от 20.05.2005 N 03-03-01-02/2/90 чиновники Минфина особо указали, что такой запрет носит абсолютный характер, то есть, даже если работник не возражает против работы без отпуска два года подряд и имеется его письменное соглашение на перенос отпуска еще на один год, работодатель в любом случае обязан предоставить ему отпуск.

В Письме Роструда от 08.07.2007 N 1921-6 рассмотрена следующая ситуация. У сотрудника организации были неиспользованные отпуска с 1999 года. Он отправился в отпуск в 2007 году. В связи с этим возникло сразу несколько вопросов. За какой период организация должна оформить ему отпуск? Может ли сотрудник в течение одного года использовать несколько отпусков? Как быть с неиспользованными отпусками, если сотрудник продолжает работать?

В ответе специалисты Роструда подчеркнули, что работодатель обязан предоставить работнику не использованный им ежегодный отпуск в срок, определяемый соглашением между работником и работодателем. Часть ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающая 28 календарных дней, по письменному заявлению работника может быть заменена денежной компенсацией. Это правило применимо и к отпускам за предыдущие рабочие периоды.

При суммировании ежегодных оплачиваемых отпусков денежной компенсацией могут быть заменены часть каждого ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающая 28 календарных дней, или любое количество дней из этой части.

Выплатить денежную компенсацию работодатель вправе в том случае, если продолжительность каждого из неиспользованных ежегодных отпусков превышает 28 календарных дней, и только за ту часть, которая превысит 28 календарных дней. При этом замена компенсацией части отпуска, превышающей 28 календарных дней, является правом, а не обязанностью работодателя.

В течение календарного года работник может использовать
несколько отпусков. Этот вопрос решается по соглашению между работником и работодателем или графиком отпусков.

Если сотрудник не использует все отпуска за предыдущие годы, он вправе получить денежную компенсацию за неиспользованные отпуска только при увольнении.

Отзываем работника из отпуска. Что касается отзыва работника из отпуска, то это допускается только с его согласия. Не использованная в связи с этим часть отпуска должна быть предоставлена по выбору работника в удобное для него время в течение текущего рабочего года или присоединена к отпуску за следующий рабочий год. При этом не допускается отзыв из отпуска работников в возрасте до 18 лет, беременных женщин и работников, занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда (ст. 125 ТК РФ).

Как определить стаж работы, дающий право на ежегодный отпуск?

Согласно ст. 121 ТК РФ в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включаются:

- время фактической работы;

- время, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохранялось место работы (должность);

- время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на прежней работе;

- период отстранения от работы работника, не прошедшего обязательный медицинский осмотр (обследование) не по своей вине;

- время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы, не превышающее 14 календарных дней в течение рабочего года.

Пример 1.
Новый сотрудник организации Волынин А.В. приступил к работе 11.11.2007. В период с 4 по 19 февраля 2008 г. он находился в служебной командировке.

В соответствии со ст. 167
ТК РФ время нахождения в служебной командировке включается в стаж работы и в этот период за работником сохраняется место работы (должность). Следовательно, период, включаемый в трудовой стаж, - с 11.11.2007 по 10.11.2008.

В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, не включаются:

- отпуска по уходу за ребенком;

- время прогула без уважительной причины.

Следует обратить внимание на то, что 10 августа 2008 года вступили в силу изменения, внесенные в Трудовой кодекс Федеральным законом N 157-ФЗ*(1). Одним из важных является изменение формулировки ч. 1 ст. 121 ТК РФ: в прежней редакции было указание на то, что время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы, если их общая продолжительность превышает 14 календарных дней в течение рабочего года, не включается в его трудовой стаж.

Данная формулировка допускала неоднозначное толкование: если общее количество отгулов, взятых работником за свой счет, превысило 14 дней, они полностью не учитываются при расчете стажа или только в части превышения - начиная с 15-го?

В новой редакции теперь четко прописано, что в стаже работы не учитываются отпуска за свой счет, превышающие 14 дней.

Пример 2.
Дополним условия примера 1. Предположим, что Волынину с 1 по 18 апреля 2008 г. был предоставлен отпуск без сохранения заработной платы.

Так как Волынин А.В. был в отпуске без сохранения заработной платы в течение более чем 14 дней, стаж работы увеличился на 4 дня - с 11.11.2007 по 15.11.2008.

В стаж работы, дающий право на ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, включается только фактически отработанное в соответствующих условиях время.

Отдельным категориям работников в случаях,
предусмотренных Трудовым кодексом и иными федеральными законами, ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется по их желанию в удобное для них время (ст. 123 ТК РФ). Например, по желанию мужа ежегодный отпуск ему предоставляется в период нахождения его жены в отпуске по беременности и родам независимо от времени его непрерывной работы у данного работодателя. Федеральным законодательством право на получение ежегодного оплачиваемого отпуска в удобное время предоставлено:

- работникам в возрасте до 18 лет (ст. 267 ТК РФ). Для данной категории сотрудников установлена специальная, увеличенная продолжительность ежегодного основного оплачиваемого отпуска - 31 календарный день;

- Героям Социалистического Труда и полным кавалерам ордена Трудовой Славы (п. 2 ст. 6 Закона N 5-ФЗ*(2));

- Героям СССР, Героям РФ и полным кавалерам ордена Славы (п. 3 ст. 8 Закона N 4301-1*(3));

- инвалидам войны (пп. 17 п. 1 ст. 17 Закона N 5-ФЗ*(4));

- участникам ВОВ из числа лиц, указанных в пп. “а“-“ж“, “и“ п. 1 ст. 2 Закона N 5-ФЗ (пп. 13 п. 1 ст. 15 Закона N 5-ФЗ);

- ветеранам боевых действий (пп. 11 п. 1, пп. 4 п. 2 и пп. 3 п. 3 ст. 16 Закона N 5-ФЗ);

- военнослужащим, проходившим военную службу в воинских частях, учреждениях, военно-учебных заведениях, не входивших в состав действующей армии, в период с 22.06.1941 по 03.09.1945 не менее шести месяцев, военнослужащим, награжденным орденами или медалями СССР за службу в указанный период (п. 9 ст. 17 Закона N 5-ФЗ);

- лицам, награжденным знаком “Жителю блокадного Ленинграда“ (пп. 9 п. 1 ст. 18 Закона N 5-ФЗ);

- лицам, работавшим в период ВОВ на объектах противовоздушной обороны, местной противовоздушной обороны,
строительстве оборонительных сооружений, военно-морских баз, аэродромов и других военных объектов в пределах тыловых границ действующих фронтов, операционных зон действующих флотов, на прифронтовых участках железных и автомобильных дорог (пп. 10 п. 3 ст. 19 Закона N 5-ФЗ);

- гражданам, сдавшим бесплатно кровь 40 и более раз или плазму 60 и более раз, награжденным нагрудным знаком “Почетный донор России“ (ст. 11 Закона N 5142-1*(5));

- гражданам, получившим суммарную (накопленную) эффективную дозу облучения, превышающую 25 сЗв (бэр) (п. 15 ст. 2 Закона N 2-ФЗ*(6)). Также работники данной категории имеют право на получение дополнительного оплачиваемого отпуска продолжительностью 14 календарных дней;

- гражданам, получившим или перенесшим лучевую болезнь и другие заболевания, связанные с радиационным воздействием вследствие чернобыльской катастрофы или с работами по ликвидации последствий катастрофы на Чернобыльской АЭС, и инвалидам вследствие чернобыльской катастрофы (п. 5 ст. 14 Закона N 1244-1*(7)). Также работники данной категории имеют право на получение дополнительного оплачиваемого отпуска продолжительностью 14 календарных дней;

- гражданам (в том числе временно направленным или командированным), принимавшим в 1988-1990 годах участие в работах по ликвидации последствий чернобыльской катастрофы в пределах зоны отчуждения или занятым в этот период на эксплуатации или других работах на Чернобыльской АЭС; военнослужащим и военнообязанным, призванным на специальные сборы и привлеченным в эти годы к выполнению работ, связанных с ликвидацией последствий чернобыльской катастрофы, независимо от места дислокации и выполнявшихся работ, а также лицам начальствующего и рядового состава органов внутренних дел, проходившим в 1988-1990 годах службу в зоне отчуждения (п. 1 ст. 15 Закона N 1244-1).

Дополнительный отпуск

Кроме основного оплачиваемого отпуска ст. 116 ТК РФ предусмотрены ежегодные дополнительные отпуска:

- для
работников, занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда (на подземных горных работах и открытых горных работах в разрезах и карьерах, в зонах радиоактивного заражения, на других работах, связанных с неблагоприятным воздействием на здоровье человека вредных физических, химических, биологических и иных факторов) (ст. 117 ТК РФ);

- для отдельных категорий работников, труд которых связан с особенностями выполнения работы. Перечень категорий работников, которым устанавливается ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за особый характер работы, а также минимальная продолжительность этого отпуска и условия его предоставления определяются Правительством РФ (ст. 118 ТК РФ);

- работникам с ненормированным рабочим днем (ст. 119 ТК РФ).

Статьей 57 ТК РФ установлено, что обязательными для включения в трудовой договор являются, в частности:

- трудовая функция (работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретный вид поручаемой работнику работы);

- режим рабочего времени и времени отдыха (если для данного работника он отличается от общих правил, действующих у данного работодателя);

- компенсации за тяжелую работу и работу с вредными и (или) опасными условиями труда, если работник принимается на работу в соответствующих условиях, с указанием их характеристик.

Следовательно, условия предоставления работникам ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска относятся к режиму рабочего времени и времени отдыха, являющемуся существенным условием трудового договора.

Дополнительный отпуск за “вредность“. Статьей 117 ТК РФ установлено, что работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, предоставляется ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск.

В настоящее время основными актами, регулирующими порядок предоставления дополнительных оплачиваемых отпусков за работу во вредных и опасных условиях, является Трудовой кодекс, Список производств, цехов, профессий и должностей с вредными условиями
труда, работа в которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день, утвержденный Постановлением Госкомтруда СССР и Президиума ВЦСПС от 25.10.1974 N 298/П-22, и Инструкция о порядке применения указанного списка, утвержденная Постановлением Госкомтруда СССР и ВЦСПС от 21.11.1975 N 273/П-20 (далее - Инструкция), применяемая в части, не противоречащей Трудовому кодексу.

При определении продолжительности такого отпуска необходимо учитывать особенности исчисления стажа работы, дающего право на ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, установленные ч. 3 ст. 121 ТК РФ. Если в стаж, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, помимо времени фактической работы включаются некоторые другие периоды, то при предоставлении указанного дополнительного отпуска учитывается только фактически отработанное время в соответствующих производствах и на работах с вредными и (или) опасными условиями труда.

Дополнительные же отпуска могут предоставляться в текущем рабочем году не полностью. Например, дополнительный отпуск работникам, занятым на работах с вредными или опасными условиями труда, предоставляется полностью, только если работник отработал в соответствующих условиях 11 месяцев и более (п. 8 Инструкции). Поэтому если к моменту предоставления отпуска работник еще не имеет права на полный дополнительный отпуск, то он предоставляется ему пропорционально проработанному времени. Соответствующие разъяснения специалистов Роструда представлены в Письме от 18.03.2008 N 657-6-0, в котором они рассмотрели вопрос о возможности предоставления работнику, отработавшему четыре месяца, дополнительного отпуска вместе с очередным в полном размере. В обоснование своего отрицательного ответа чиновники сослались на действующее законодательство и указали, что работнику, проработавшему у данного работодателя в соответствующих условиях четыре месяца, дополнительный отпуск предоставляется пропорционально отработанному в таких условиях времени.

При исчислении стажа работы, дающего право на дополнительный отпуск, количество полных месяцев работы в производствах, цехах, профессиях и должностях с вредными условиями труда определяется делением суммарного количества дней работы в течение года на среднемесячное количество рабочих дней. При этом остаток дней, составляющий менее половины среднемесячного количества рабочих дней, из подсчета исключается, а остаток дней, составляющий половину и более среднемесячного количества рабочих дней, округляется до полного месяца (п. 10 Инструкции).

В счет времени, проработанного в производствах, цехах, профессиях и должностях с вредными условиями труда, предусмотренных в Списке, засчитываются лишь те дни, в которые работник фактически был занят в этих условиях не менее половины рабочего дня, установленного для работников данного производства, цеха, профессии или должности (п. 12 Инструкции). В случае ухода в ежегодный отпуск, который предоставляется авансом, дополнительный оплачиваемый отпуск за работу во вредных и опасных условиях предоставляется не полностью, а пропорционально отработанному времени в соответствующих условиях.

Статьей 126 ТК РФ работникам, занятым во вредных производствах, замена дополнительного отпуска компенсацией не разрешается. Такая компенсация может быть выплачена работнику только при его увольнении.

Дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день. Трудовым кодексом не ограничена продолжительность ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работников с ненормированным рабочим днем*(8). Согласно ч. 1 ст. 119 ТК РФ конкретная продолжительность данного отпуска определяется коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка и не может быть менее трех календарных дней. При этом в соответствии с ч. 2 названной статьи порядок и условия предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам с ненормированным рабочим днем в организациях, финансируемых из федерального бюджета, устанавливаются Правительством РФ, в организациях, финансируемых из бюджета субъекта РФ, - органами власти субъекта РФ, а в организациях, финансируемых из местного бюджета, - органами местного самоуправления. В качестве методической основы для разработки локального порядка предоставления отпуска за ненормированный рабочий день можно использовать Правила предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам с ненормированным рабочим днем в организациях, финансируемых за счет средств федерального бюджета, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 11.12.2002 N 884.

Е.Л. Джабазян


“Оплата труда в бюджетном учреждении: бухгалтерский учет и налогообложение“, N 3, сентябрь 2008 г.

-------------------------------------------------------------------------
*(1) Федеральный закон от 22.07.2008 N 157-ФЗ “О внесении изменений в Трудовой кодекс Российской Федерации и статью 26.3 Федерального закона “Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации“.

*(2) Федеральный закон от 09.01.1997 N 5-ФЗ “О предоставлении социальных гарантий Героям Социалистического Труда и полным кавалерам Ордена Трудовой Славы“.

*(3) Закон от 15.01.1993 N 4301-1 “О статусе героев Советского Союза, Героев Российской Федерации и полных кавалеров Ордена Славы“.

*(4) Федеральный закон от 12.01.1995 N 5-ФЗ “О ветеранах“.

*(5) Закон от 09.06.1993 N 5142-1 “О донорстве крови и ее компонентов“.

*(6) Федеральный закон от 10.01.2002 N 2-ФЗ “О социальных гарантиях гражданам, подвергшимся радиационному воздействию вследствие ядерных испытаний на Семипалатинском полигоне“.

*(7) Закон от 15.05.1991 N 1244-1 “О социальной защите граждан, подвергшихся воздействию радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС“.

*(8) Ранее п. 8 Правил об очередных и дополнительных отпусках, утвержденных Постановлением Народного Комиссариата труда СССР от 30.04.1930 N 169, максимальная продолжительность ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам с ненормированным рабочим днем была установлена в размере 12 рабочих дней.